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简述抵押与质押的异同?

我之前回答过一个问题,在里面解释了质押权与抵押权的区别。如果题主需要,请移步该问题。

链接:

知识产权为什么不能抵押,只能质押?

回到题主的问题本身来分析。

手表作为动产,质押是毫无疑问的。同样,以手表进行抵押,同样不存在任何形式瑕疵。

但问题在于,A与B协商后取回手表的行为如何界定,是这里面的关键所在。

根据《担保法》的规定,抵押是指债务人或者第三人不转移对特定财产的占有,将该财产作为债权的担保。《物权法》规定,为担保债务的履行,债务人或者第三人不转移财产的占有,将该财产抵押给债权人的,债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形,债权人有权就该财产优先受偿。

根据《担保法》的规定,动产质押,是指债务人或者第三人将其动产移交债权人占有,将该动产作为债权的担保。债务人不履行债务时,债权人有权依照本法规定以该动产折价或者以拍卖、变卖该动产的价款优先受偿。《担保法》并未以概括的方式对权利质押进行定义,而是选择了罗列的方式对可以质押的权利进行列举。

毫无疑问,B占有A的手表,符合质押的形式要件。当A经B同意,取回手表后,B丧失对手表的占有,质押的形式要件不存在了。如果认为仍然存在质押,显然是支持以占有改定方式设置动产质权了。

关于能否以占有改定方式设立动产质权,隋彭生教授有论文专予分析,具体可下载学习。

链接:

论以占有改定设立动产质权--与通说商榷--《法学杂志》2009年12期

司法实践中是否支持以占有改定的方式设立动产质权呢?

工作时间所限,本人未能全面检索案例。可参考地方法院的一篇文章。

链接:

江西省宜春市中级人民法院

个人以为,占有改定方式不能设立动产质权。因此题主所述情况应为抵押,而非质押。

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